|
Представительство, основанное на договоре – это добровольное представительство. Оно возникает по воле представляемого. Представляемый определяет лицо, которое он хочет видеть в качестве представителя и заключает с ним договор, где определяется, – какие полномочия будут у представителя. Это может быть договор поручения, доверенность.
Правильным следует считать понимание добровольного представительства как возникающего не только по воле представляемого, но и одновременно по воле представителя. Невозможность возникновения добровольного представительства без воли изъявления представляемого очевидна. Но невозможно также возникновение добровольного представительства без встречного волеизъявления будущего представителя принять на себя соответствующие представительские функции. Поэтому добровольное представительство называют также договорным, так как основанием его возникновения может быть только соглашение сторон, например, договор поручения.
Существует точка зрения, что основанием добровольного представительства может являться доверенность. В частности, В.А. Рясенцев признает доверенность, как одностороннюю сделку, основанием добровольного представительства. Но при этом он делает акцент на то, что “сделка есть действие, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских правоотношений. Однако в некоторых случаях она может вызвать указанные юридические последствия не сразу, а лишь при наступлении других юридических фактов. К таким сделкам принадлежит и доверенность. Представитель может и не воспользоваться доверенностью, но она от этого не утрачивает значения юридического факта, необходимого для состава представительства”. Е.Л. Невзгодина считает, что тем самым Рясенцев признает тот факт, что доверенность сама не порождает представительства. Она считает, что сама по себе доверенность не может вызвать отношений добровольного представительства, так как она выражает только волю представляемого. Без встречного волеизъявления представителя отношений представительства не возможны.
В соответствии со ст.185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.
Доверенности бывают официальными и личными. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.
При выдаче доверенности нельзя забывать, что представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он также не может совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является.
Любая доверенность должна иметь письменную форму. Это может быть просто написанная от руки или напечатанная бумага, в которой подтверждается передача полномочий. Нотариально удостоверенная доверенность – бумага того же содержания, напечатанная на специальном бланке и имеющая подпись и печать нотариуса.
Как следует из Закона о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, государственная регистрация права проводится на основании заявления правообладателя, сторон договора или уполномоченного им на то лица, при наличии у него нотариально удостоверенной доверенности. В данном случае доверенность должна быть нотариально удостоверена независимо от того, подлежит сделка обязательному нотариальному удостоверению или нет.
Полномочия представителя не всегда могут базироваться на доверенности. Так, полномочия законных представителей несовершеннолетних граждан – родителей или усыновителей – подтверждаются свидетельствами, выданными органами записи актов гражданского состояния. Родители представляют свидетельство о рождении ребенка, а усыновители представляют свидетельство об усыновлении. При этом дети старше 14 лет и ограниченно дееспособные граждане действуют самостоятельно, хотя и с согласия законных представителей.
В любое время доверенность можно отменить. А представитель может отказаться от доверенности и не выполнять поручений представляемого.
За удостоверение доверенности взимается государственная пошлина в размере 200 руб. За удостоверение доверенностей, выдаваемых в порядке передоверия, в случаях, если такое удостоверение обязательно в соответствии с законодательством Российской Федерации, также 200 руб.
Не следует забывать, что за нотариальные действия, совершаемые вне помещений государственной нотариальной конторы, органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, государственная пошлина уплачивается в размере, увеличенном в полтора раза.
При удостоверении доверенности, выданной в отношении нескольких лиц, государственная пошлина уплачивается однократно. Кроме того, в соответствии со ст. 333.38 НК РФ некоторые категории граждан и юридических лиц имеют право на определенные льготы. Так, например, от уплаты государственной пошлины за совершение нотариальных действий освобождаются: инвалиды I и II группы – на 50% по всем видам нотариальных действий, общественные организации инвалидов – по всем видам нотариальных действий.
Максимальный срок доверенности не может превышать трех лет. Доверенность, в которой не указан срок ее действия, действует в течение года со дня ее совершения. Но если в доверенности не указана дата ее совершения, то такая доверенность является ничтожной (то есть, говоря простым человеческим языком, недействительной).
Представитель по доверенности должен лично совершать действия, на которые он уполномочен. Но если по тем или иным причинам представитель не может самостоятельно выполнять поручения, то в законе предусмотрено такое понятие, как «передоверие». Это означает, что лицо, которому выдана доверенность, вправе передоверить свои полномочия другому лицу, которое и будет выполнять поручения. Условие о передоверии должно содержаться в доверенности.
Если доверенность не содержит условия о возможности передоверия, а ситуация требует, то передоверие тоже возможно. Важно лишь, что представитель был вынужден к этому в силу обстоятельств и для охраны интересов лица, выдавшего доверенность.
О случае передоверия необходимо известить лицо, выдавшее доверенность, и сообщить ему все сведения о лице, которому переданы полномочия. Нарушение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные.
В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате, доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению при наличии основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, либо потребуются доказательства того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность.
Хотя в законе содержатся данные положения, но на практике редкий нотариус согласится удостоверять передоверие, если в основной доверенности не указана эта возможность. Законодательно не закреплено, какие конкретно доказательства должны быть представлены нотариусу для удостоверения передоверия.
Доверенность, выданная в порядке передоверия, не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности.
Как известно, Гражданский кодекс не предъявляет каких-то особенных требований к оформлению доверенности, которую, как правило, можно составить в произвольной форме. При желании это можно сделать на бланке организации.
Но доверенность от имени компании на получение товарно-материальных ценностей (ТМЦ), по совместительству, является первичным документом бухучета. Такие доверенности бухгалтерия выписывает сама. Для этого предусмотрены две унифицированные формы: № М-2 и № М-2а .
Еще одна деталь оформления, которая напрямую не следует из ГК РФ – паспортные данные поверенного. Действительно, его полномочия не пострадают, если такие данные не указывать. Но ведь доверенность выдается, в том числе, и для того, чтобы контрагенты или чиновники могли убедиться, что перед ними именно представитель компании. Поэтому не стоит пренебрегать указанием в доверенности этих сведений. Это избавит представителя от необходимости доказывать, что это именно ему выдан документ, а доверителя - от хлопот связанных с тем, чтобы подтвердить этот факт.
Иногда паспортные данные в доверенности обязательны. Доверенность, выданная физическому лицу для голосования в общем собрании акционеров или общем собрании участников ООО должна обязательно содержать паспортные данные представителя.
Данное соображение справедливо и в отношении других способов избежать разночтений в содержании документа: все даты и сроки нужно указывать не только цифрами, но и прописью. Особенно важно недвусмысленно указать дату выдачи, так как без нее доверенность ничтожна. А наименования организаций, фамилии, имена и отчества доверителей и представителей, иных лиц писать полностью. Проще говоря, нигде в тексте доверенности не следует допускать сокращения. Все даты и сроки нужно указывать не только цифрами, но и прописью.
Сама суть доверенности предполагает, что из нее должны быть четко видны воля доверителя и объем передаваемых полномочий. Возможен очень широкий спектр вариантов. От генеральной доверенности, (например, доверенность на руководителя филиала организации), до доверенности на совершение разового конкретного действия (совершить сделку, получить зарплату и т.п.).
Удостоверение доверенности производится любым нотариусом. При удостоверении доверенности следует иметь в виду три основные, по содержанию и по объему полномочий группы доверенностей:
1) генеральная доверенность - выдается доверителем на управление всем имуществом, т.е. совершение разнообразных сделок, направленных на возникновение, изменение и прекращение правоотношений, совершение других разнообразных юридических действий с определенным сроком действия Генеральная доверенность уполномочивает представителя совершать сделки и другие действия по поводу всего объема прав доверителя;
2) специальная доверенность - выдается на совершение однообразных действий, однородных сделок (на распоряжение вкладом, купить автомашину, перегнать, поставить на учет, получить необходимые документы и т.д.). Недопустимо в доверенности на управление и распоряжение автомашиной указать полномочия на ведение дел в суде, заключение договора страхования автотранспортного средства;
3) разовая доверенность - выдается на совершение какой-то определенной сделки или определенного действия (доверенность на приватизацию квартир, получение определенной денежной суммы в Сберегательном банке РФ, получение документов и т.д.).
На практике наиболее распространены доверенности, выдаваемые для совершения ряда однородных сделок или иных однородных юридических действий (специальные доверенности). Например, для защиты интересов организации в арбитражных судах и судах общей юрисдикции, на управление транспортным средством. Лучше не злоупотреблять расхожей фразой «и иные полномочия, связанные с доверенностью». Это лишний предлог для разногласий по поводу полномочий представителя. Действительно важные и конкретные полномочия лучше расписать подробно.
Некоторые полномочия нельзя передавать по доверенности. Например, уполномоченный представитель налогоплательщика не вправе платить за него налоги. Это непосредственная обязанность плательщика. Все обязательства по возмещению вреда, причиненного здоровью человека или его имуществу, виновник обязан исполнять лично. А налоговики, заручившись статьей 9 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», не станут регистрировать новую фирму, если заявление о регистрации подаст представитель учредителей по доверенности. При этом наличие судебной практики в пользу организаций для них значения не имеет.
Гражданский кодекс прямо требует, чтобы на доверенности от имени организации были ее печать и подпись руководителя. В дополнение к этим реквизитам в доверенности на получение ТМЦ от имени государственного или муниципального предприятия свой автограф должен оставить главбух.
Судебная практика позволяет сделать весьма интересный вывод: подпись все-таки, важнее печати. Так, из постановления Федеральный арбитражный суд Волго-Вятского округа от 16 июля 2003 г. № А43-4692/02-26-180 следует, что при наличии оттиска подлинной печати, но без подписи руководителя, доверенность нельзя считать действительной. А вот в обратном случае, когда есть подпись, но нет печати, документ излечим. Например, в постановлении от 27 февраля 1996г. № 19/96 Президиум ВАС РФ указал: доверенность с подлинной подписью руководителя и главного бухгалтера фирмы, но с поддельной печатью не свидетельствует о том, что представитель является неуполномоченным лицом. При возникновении подобных ситуаций следует учитывать все обстоятельства в совокупности: статус представителя, наличие трудовых отношений между ним и доверителем и т. п.
Заверять доверенность у нотариуса нужно лишь в случаях прямо прописанных в законе. Доверенность от имени юридического лица обязательно заверять у нотариуса, только если речь идет о передоверии. Остальные случаи обязательной визы нотариуса на документе относятся к доверенностям, выданным физическими лицами (например, доверенность на право представлять физическое лицо в налоговых отношениях согласно п. 3 ст.29 НК РФ).
Судебная практика позволяет сделать весьма интересный вывод: подпись на доверенности все-таки важнее печати.
Существуют особенности оформления доверенностей. Сейчас очень распространено сотрудничество организаций или предпринимателей с консалтинговыми и аудиторскими фирмами. Зачастую эти фирмы по договору обслуживания берутся защищать интересы своих клиентов в судах, налоговых и иных органах, на рынке ценных бумаг и т. п.
На кого в таких случаях клиент должен выдать доверенность: непосредственно на фирму или же на ее работника, который будет заниматься данным клиентом? В законодательстве РФ четкого ответа на этот вопрос нет.
Если есть необходимость представлять интересы клиента в отношениях с третьими лицами, то он выписывает доверенность непосредственно на работника фирмы, которому руководство поручило заниматься данным клиентом. Никаких доверенностей на саму фирму не оформляют. Такой вариант передачи не нарушает законодательство и является оптимальным для сторон представительства. Ведь если бы клиент выдал доверенность на имя фирмы, то ей пришлось бы передоверять полномочия своему работнику. А это возможно только, если в первоначальной доверенности предусмотрена возможность передоверия. Кроме того, передоверие нужно нотариально заверять.
Для представительства в арбитражном суде также установлены особые требования к оформлению доверенностей.
В такой доверенности должно быть специально оговорено право представителя подписывать исковое заявление, отзыв на исковое заявление, заявление об обеспечении иска. А также право отказываться от исковых требований, признавать и изменять их, обжаловать судебные акты арбитражного суда, передавать свои полномочия представителя другому лицу (передоверие). В противном случае считается, что представитель такими полномочиями не наделен. И суд, к примеру, вправе оставить без движения апелляционную жалобу, подписанную представителем на основании, так скажем, «неполной» доверенности. А если причины оставления жалобы без движения вовремя не устранены, – то и вовсе возвратить жалобу
В гражданском процессе действуют похожие требования о специальной оговорке ряда полномочий в доверенности.
Доверенность на представление и защиту интересов в ходе исполнительного производства составляется по тому же принципу, что и доверенность на представительство в арбитражном процессе.
Если нужно, чтобы представитель компании мог предъявлять и отзывать исполнительные документы, передоверять предоставленные ему полномочия, обжаловать действий судебного пристава-исполнителя и получать присужденное имущество (в том числе денежные средства), то об этом нужно обязательно указать в доверенности.
На практике, даже идеально оформленная доверенность может стать причиной ряда проблем. Как их решить?
Опасности в передаваемых полномочиях. Минус любой доверенности в том, что она не в силах объять необъятное. Поэтому на практике может возникнуть ситуация, когда представитель в целях обеспечения интересов представляемого будет вынужден превысить свои полномочия (например, заключить сделку, хотя доверенность ему этого не позволяет). Но, несмотря на то, что представитель действовал исключительно ради выгоды своего доверителя, все права и обязанности по совершенной сделке возникнут у представителя. Естественно, такое развитие ситуации может быть невыгодно ни тому, ни другому. Но это исправимо.
Чтобы эта сделка имела юридические последствия непосредственно для доверителя, нужно чтобы он ее прямо одобрил любым из перечисленных способов:
- письменное или устное одобрение, которое может быть непосредственно адресовано контрагенту по сделке;
- признание претензии контрагента;
- просьба об отсрочке или рассрочке исполнения сделки;
- акцепт инкассового поручения;
- совершение конкретных действий, которые свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки, штрафов за нарушение обязательств и т. п.);
- заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена с целью исполнения (изменения) первой.
При совершении любого из этих действий, будет считаться, что сделка одобрена, и все права и обязанности по ней перешли к доверителю.
Опасности в подписи. Если в организации сменился руководитель, лучше сразу поменять доверенности, подписанные прежним директором, на доверенности с подписью нового.
Дело в том, что некоторые юристы, в том числе и судьи, считают смену руководства организации основанием прекращения действия доверенности. Объясняют это тем, что именно законный представитель фирмы вправе решать, кому доверить те или иные полномочия. Новый директор может быть не согласен с тем кругом лиц, доверенности которым выдал его предшественник. Поэтому их нужно поменять на новые, и только тогда они будут действительными.
На мой взгляд, эта точка зрения спорна. В статье 188 ГК РФ сказано, что доверенность досрочно утрачивает силу, когда прекращается юридическое лицо, выдавшее ее. А о его руководстве (законном представители) речи не идет. К тому же, если следовать той логике, что все доверенности, подписанные старым директором недействительны, нужно перезаключить и все договоры, заключенные им же.
Как бы то ни было, есть опасность, что доверенность, подписанную прежним руководителем, не примут в суде или иных органах с вытекающими отсюда правовыми последствиями (отказ в приеме документов, недопущение к участию в рассмотрении дела и т. п.). Без траты времени и сил предотвратить такие последствия можно, но только представив доверенность с подписью нового руководителя.
Некоторые юристы, в том числе и судьи, считают смену руководства организации основанием прекращения действия доверенности. Опасности в самом представителе. Другую опасность несут в себе доверенности, выданные на длительный срок. Вполне вероятно, что доверитель может усомниться в честности своего представителя задолго до того, как срок доверенности истечет. Что можно сделать в такой ситуации, чтобы предотвратить дальнейшие недобросовестные действия (бездействие) представителя?
Нужно отменить выданную доверенность. И чем быстрее это сделать, тем лучше для доверителя. Ведь если представитель совершит нежелательную для доверителя сделку еще до того, как узнает про отмену доверенности, то именно у последнего возникнут все права и обязанности по этой сделке.
Чтобы зафиксировать дату, когда представитель узнал о лишении своих полномочий, письмо лучше вручить ему лично либо отправить по почте заказным письмом с уведомлением о вручении.
Вместе с тем об аннулировании доверенности необходимо известить третьих лиц, для представительства перед которыми была выдана доверенность (например, органы Федеральной регистрационной службы). И опять же, чем раньше, тем лучше. Ведь имея такую информацию, эти лица могут предотвратить незаконные действия бывшего представителя.
Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. Доверенность выдается на определенный период. Гражданский кодекс РФ устанавливает максимальный срок действия – три года, за исключением доверенностей, выданных с целью совершения действий за границей. Если такая доверенность не содержит указания на срок ее действия, то, будучи удостоверенной нотариусом, она действует неограниченное время вплоть до ее отмены доверителем. Если срок действия доверенности не указан, то по умолчанию она считается выданной на один год с даты ее совершения.
Доверенность прекращает свое действие в следующих случаях:
1) истечение срока действия доверенности;
2) отмена доверенности лицом, выдавшим ее;
3) отказ лица, которому выдана доверенность;
4) прекращение юридического лица, которому выдана доверенность;
5) прекращение юридического лица, которое выдало доверенность;
6) смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, признания гражданина безвестно отсутствующим;
7) смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, признание его безвестно отсутствующим.
Если гражданин выдал доверенность, но впоследствии отменил ее, то он обязан известить об этом своего представителя, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми дана доверенность. Такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность, в случаях ее прекращения вследствие прекращения юридического лица, которое выдало доверенность или смерти лица, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.
Что будет, если опоздали проинформировать лицо, которому выдана доверенность, о том, что данный документ прекратил свое действие? В этом случае, если представитель совершил действия до того, как узнал или должен был узнать о том, что доверенность прекратила действие, то права и обязанности, возникшие в результате таких действий, сохраняют свою силу для выдавшего доверенность и его правопреемников в отношении третьих лиц. Но данное правило не применяется, если третье лицо знало или должно было знать о том, что доверенность прекратила свое действие.
В некоторых случаях доверенность, совершенная в простой письменной форме, может быть приравнена к нотариально удостоверенной доверенности. В соответствии с ГК РФ, к таким доверенностям относятся:
1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;
2) доверенности военнослужащих, находящихся в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, а также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этой части, соединения, учреждения или заведения;
3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;
4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.
Доверенность на получение представителем гражданина его вклада в банке, денежных средств с его банковского счета, адресованной ему корреспонденции в организациях связи может быть удостоверена соответствующими банком или организацией связи. Такая доверенность удостоверяется бесплатно.
Расчеты с потребителями, а соответственно, и оформление документации для пользователей услуг междугородной и международной телефонной связи, как правило, ведет оператор сети, в которую включены абонентские терминалы, в рамках агентских договоров, подписанных операторами. Наиболее распространенной ошибкой при оформлении документации по оказанным пользователям – юридическим лицам – услугам связи является подписание документов неуполномоченными лицами. При оформлении счетов, актов, счетов - фактур для потребителей услуг междугородной и международной связи агентом от имени принципала документы подписывают работники компании агента, действующие на основании доверенностей, оформленных с нарушением законодательства.
Можно рассмотреть специфику оформления доверенности при работе по агентским договорам. В последнее время взаимоотношения операторов при предоставлении услуг местной, междугородной и международной телефонной связи все чаще оформляются агентскими договорами. В соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Поскольку операторы связи обычно не располагают одновременно лицензией на оказание услуг местной телефонной связи и услуг междугородной и международной телефонной связи, они заключают агентские договоры в форме договора поручения.
Как следует из ст.1011 ГК РФ и п.1 ст.975 ГК РФ принципал обязан выдать агенту доверенность на совершение юридических действий. Такая доверенность может быть выдана непосредственно юридическому лицу – агенту. В соответствии с п.1 ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Таким образом, на основании доверенности, выданной агенту, совершать юридические действия от имени принципала могут лица, предусмотренные законом и уставом агента. Как правило, таким лицом является только руководитель юридического лица (агента). Соответственно, доверенность, выданная организации (агенту) в лице ее сотрудника, не предусмотренного уставом юридического лица либо законом, недействительна.
Если принципал выдает доверенность юридическому лицу (агенту) с правом передоверия, руководитель агента вправе выдать доверенности на совершение всех или некоторых действий третьим лицам, в том числе и работникам данного юридического лица. В этом случае на основании ст.187 ГК РФ доверенности должны быть:
1) нотариально удостоверены;
2) срок их действия не может превышать срока действия доверенности, на основании которой они выданы.
Кроме того, стороны агентского договора могут оговорить возможность выдачи принципалом доверенностей на совершение определенных действий в рамках агентского договора физическим лицам – работникам агента.
Если доверенность оформлена с нарушением установленных правил, у пользователей услуг междугородной и международной телефонной связи возникают налоговые риски по начислению и уплате НДС и налога на прибыль. В соответствии со ст.9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» от 21.11.1996 № 129ФЗ, счета фактуры, акты сдачи приемки услуг и иные первичные документы, подписанные лицами, действующими на основании данных доверенностей, не могут быть приняты к бухгалтерскому учету, поскольку они подписаны неуполномоченными лицами. В п. 5 ст.169 НК РФ также говорится, что счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации. Таким образом, счета фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пп.5 и 6 ст.169 НК РФ, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению. Кроме того, пользователи услуг связи не смогут отнести на расходы, принимаемые для целей налогообложения по налогу на прибыль, стоимость оказанных услуг связи на основании актов сдачи - приемки услуг, подписанных лицами, не имеющими полномочий.
Невзгодина Е. Л. Представительство по советскому гражданскому праву. - Томск,1980.с.155
Рясанцев В.А. Гражданское право.-М.,1969. с.232
Невзгодина Е. Л. Представительство по советскому гражданскому праву.- Томск.,1980.с.155
|
|
Контакты
Публикации